一、合伙糾紛案件審理之困擾

摘要：本文介紹了伙糾紛案件審理之困擾系列相關(guān)內(nèi)容，在現(xiàn)行的法律框架和審理模式下，面對合伙糾紛案件，法官普遍感到困惑和無奈。在現(xiàn)行的法律框架和審理模式下，面對合伙糾紛案件，法官普遍感到困惑和無奈，究其原因，主要有以下幾方面：1、法律規(guī)定過于概括、寬泛，可操作性不強。黨的十一屆三中全會以來，隨著城鄉(xiāng)個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的恢復(fù)和發(fā)展，個人合伙也隨之恢復(fù)并發(fā)展。為了運用法律手段管理個人合伙，指導(dǎo)個人合伙的發(fā)展，維護合伙者和債權(quán)人的合法權(quán)益，1987年1月開始實施的《民法通則》在公民(自然人)一章中，專設(shè)了個人合伙一節(jié)，以基本法的形式明確了個人合伙的概念、特征和法律地位，規(guī)定了合伙盈余的分配和債務(wù)的承擔(dān)方法等原則，成為司法實踐中處理個人合伙案件的基本法律依據(jù)。為完善法律適用、增強可操作性，最高院在相應(yīng)的司法解釋中，又對《民法通則》作出了適度的擴大解釋。但這些立法規(guī)定仍然過于概括、寬泛，對于個人合伙的成立要件、合伙終止與清算的關(guān)系以及具體的清算程序等均未作明確規(guī)定，并且已有的條文規(guī)定內(nèi)容已經(jīng)明顯滯后于形勢的發(fā)展。從而導(dǎo)致合伙糾紛案件中遇到的大量實際問題無法可依，法官在不得拒絕裁判的同時深深地感到力不從心。2、三級法院缺乏統(tǒng)一、明確的裁判思路。在成文法國家，法官造法的可能性很小，判例依然不是正式的法律淵源。雖然自上而下的司法機關(guān)和學(xué)者均編纂過不同形式的判例匯編，最高院也定期下發(fā)一些典型案例指導(dǎo)，但是那些判例對法官并沒有約束力，只能作為一種參考或借鑒。法律規(guī)定一般都是滯后的，因此，對于審判實踐中碰到的疑難復(fù)雜和新類型問題，就需要上下級法院共同研討和探究，形成相對統(tǒng)一的法律適用機制。在這方面，高院、中院向來非常重視，在對相關(guān)問題進行調(diào)研、匯總的基礎(chǔ)上，及時以會議紀(jì)要、業(yè)務(wù)研究等形式進行指導(dǎo)和統(tǒng)一，以規(guī)范案件處理。但是，就合伙糾紛案件處理存在的許多實際難題，如前面提到的合伙未經(jīng)清算，當(dāng)事人可否起訴要求返還投資款或墊付款;合伙財產(chǎn)部分明確，合伙人可否就明確部分主張先行分配;合伙關(guān)系陷入僵局，清算程序如何啟動等等，三級法院至今尚未形成統(tǒng)一、明確的裁判思路和標(biāo)準(zhǔn)。或許是由于該類案件絕對數(shù)量不多，上級法院對此未引起關(guān)注，也或許是由于個人合伙的確具有多樣性和復(fù)雜性，從而難以統(tǒng)一。因此，法官審理合伙糾紛案件不但引據(jù)困難，并且也沒有相對統(tǒng)一的裁判思路可以參考，完全處于一種茫然和無助的境地。3、當(dāng)事人表達利益訴求不夠恰當(dāng)、規(guī)范。在眾多人眼里，合伙無非就是共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險。因此，當(dāng)事人對于合伙法律規(guī)范的認知程度與條文本身所蘊涵的深刻含義和精神相差甚遠。比如，往往將支出等同于虧損，將收入視為利潤等等。由此反映到訴訟領(lǐng)域，就是當(dāng)事人表達訴求五花八門。其實，嚴(yán)格從《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定理解來說，合伙糾紛案件中，當(dāng)事人提出的訴訟請求主要有以下幾種：要求分配合伙盈余或利潤;要求分擔(dān)合伙虧損;要求償還合伙債務(wù)代償款;要求賠償退伙損失;要求按比例分割合伙財產(chǎn)。但在審判實踐中，由于當(dāng)事人的錯誤認識，同時也由于缺乏現(xiàn)存的模式可以參照，因此，當(dāng)事人起訴要求返還投資款、墊付款、支付合伙期間的費用、賠償經(jīng)營虧損的損失或者支付合伙虧損補償款等等比比皆是。投資款需要有明確約定才能返還，不然屬于合伙出資，未經(jīng)清算，怎能確定可否返還。墊付款和費用屬于合伙支出之列，如果一方支出相對較多，產(chǎn)生的不是要求另外的合伙人返還的請求權(quán)，而是根據(jù)合伙經(jīng)營的盈虧情況，通過對收入和支出進行具體結(jié)算，然后主張分配合伙盈余或分擔(dān)合伙虧損。由于當(dāng)事人表達利益訴求不夠恰當(dāng)，從而給原本就不暢通的訴訟渠道更加添置障礙。當(dāng)事人的訴訟請求或訴訟標(biāo)的如果不適當(dāng)，法官有除去不當(dāng)釋明之義務(wù)。但是，在當(dāng)前的審理模式下，基層法院的法官對于合伙糾紛案件的處理實在無法確切把握，因此只能消極回避，生怕釋明錯誤，于是最常見的方法就是引導(dǎo)當(dāng)事人撤訴。本院受理的其中一個合伙糾紛案件，當(dāng)事人撤訴了三次，歷時三年，至今尚未實際解決。

二、合伙糾紛案件審理實踐之誤區(qū)

【合伙糾紛】合伙糾紛案件審理實踐之誤區(qū)▲典型案例索引 案例1：原告求某與被告陳某合伙承包新昌縣大市聚鎮(zhèn)初級中學(xué)學(xué)生宿舍樓的土建水電工程、新昌縣鑫輝膠囊有限公司以及紹興市永得利膠囊有限公司車間GMP改造工程。雙方于2003年5月簽訂簡要書面協(xié)議一份，約定建造過程中的資金進、出均由雙方平均收支出;建造過程中的分項造價必須得到兩人同意。上述工程施工完畢驗收合格后，雙方于07年11月對帳確認總工程款為4355623元。由于原告無權(quán)領(lǐng)取工程款，被告已單獨領(lǐng)取工程款4086420元以及押金100000元，未分配給原告而導(dǎo)致糾紛發(fā)生。原告訴稱，三工程總共應(yīng)付款為4771276元，原告已為工程墊付1868678元，結(jié)合虧損情況，被告應(yīng)支付原告墊付款302851.50元，為此訴請要求支付。經(jīng)審理，本院以合伙未經(jīng)清算不符合起訴條件由，裁定駁回原告起訴。 案例2：原告張某與被告石某自2007年1月起合伙經(jīng)營掛面生意，雙方僅對出資作出書面約定：由原告出資20萬元，被告投入整套掛面設(shè)備一套，各占50%。原告出資后未實際參與經(jīng)營管理，一直由被告負責(zé)經(jīng)營，全部財產(chǎn)均由其控制和支配。由于合伙生意不景氣，基本處于半做半停狀態(tài)，原告遂于08年7月提出要求解散合伙，被告不予理睬。為此，雙方發(fā)生糾紛。原告起訴要求返還投資款20萬元;如不能返還，要求對現(xiàn)有的合伙財產(chǎn)掛面設(shè)備一套按出資比例進行分割。經(jīng)審理，本院以未經(jīng)清算要求分割合伙財產(chǎn)，返還投資款，不符合法律規(guī)定為由，駁回了原告的訴訟請求。 依據(jù)前述結(jié)案方式數(shù)據(jù)統(tǒng)計以及典型案例反饋，對于個人合伙糾紛案件處理，審判實踐一直以來存在以下錯誤認識和做法： 1、合伙未經(jīng)清算，不予受理，即便受理也駁回起訴。本院審結(jié)的合伙糾紛案件其中以撤訴和裁定駁回起訴方式結(jié)案的，最主要的原因和理由就是合伙財產(chǎn)未經(jīng)清算，法院無法確定盈虧具體情況。人民法院曾經(jīng)實施過一段時間的限制性規(guī)定：“只有當(dāng)事人能夠提供合伙帳目審計報告，才能夠立案”，但后來出于不能剝奪當(dāng)事人最后的尋求司法救濟而取消了該限制。雖然，《公司法》與《合伙企業(yè)法》均設(shè)專章規(guī)定了公司以及合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后的清算責(zé)任和具體的清算程序，但個人合伙不受該兩法律調(diào)整。《民法通則》未就個人合伙終止后的清算義務(wù)作出規(guī)定，《民訴法》亦未將合伙清算規(guī)定為訴訟的前置程序。 實踐中，大量存在的由于合伙關(guān)系陷入僵局或一方當(dāng)事人認為帳目和財產(chǎn)均控制在自己手中而不肯配合帳目清算，另一方當(dāng)事人直接起訴要求支付合伙利潤或分割合伙財產(chǎn)的合伙糾紛案件，從《民訴法》一百零八條規(guī)定的四個受理條件來看，應(yīng)該說都已具備。其中第(三)規(guī)定的“有具體的事實和理由”中的“事實”是指原、被告之間合伙關(guān)系成立、履行、終止的具體事實以及發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事實，而并非清晰或無可爭議的事實。只要原告起訴時能說明上述事實，并提供初步的起訴證據(jù)，就符合起訴條件，法院就應(yīng)當(dāng)受理。盡管，在審理過程中有可能由于雙方對合伙開支帳目存在較大爭議，或帳目混亂、各自記帳等導(dǎo)致合伙開支帳目與合伙盈余無法查清，但卻不影響案件受理。因此，審判實踐長期以來存在的合伙未經(jīng)清算，不予受理，即便受理也駁回起訴的做法沒有法律依據(jù)。 2、合伙帳目不清，對合伙財產(chǎn)一律不作處理，駁回分割財產(chǎn)的訴訟請求。合伙關(guān)系中，合伙人之間或多或少的存在親屬、朋友關(guān)系，或者其他裙帶關(guān)系，這就不可避免的導(dǎo)致財務(wù)管理制度相對較為松散。比如沒有建立規(guī)范的明細賬本;小數(shù)額的采購、生產(chǎn)性支出，不同程度的存在白條入帳的情形;或者較大數(shù)額的開支，沒有法定的票據(jù)憑證;合伙人各記各的帳，分別管錢、管帳等。一旦形成糾紛并訴至法院，如果各方均只能提供部分帳目，或者帳目、財產(chǎn)都由被告控制，在其不主動配合的情況下，對于合伙經(jīng)營的實際收入和支出等事實就難以全面查清。此時，即便合伙收入清楚，合伙現(xiàn)有財產(chǎn)明確或部分明確，只要雙方對支出存有爭議，有的法官就以帳目不清，盈虧無法確定，或舉證不能為由駁回原告要求分割合伙財產(chǎn)的訴訟請求。前述案例2就是典型的例子。委托帳目審計或會計鑒定也是法院查明案件事實的途徑，并且根據(jù)《民訴法》第一百三十九規(guī)定，人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。因此，法院不區(qū)分情形，一律以帳目不清或未經(jīng)清算，合伙財產(chǎn)不能分割為由，判決駁回原告訴訟請求，不但有違法理，并且人為地阻塞了合伙糾紛的解決渠道。 3、雖有終止合伙協(xié)議，但未經(jīng)清算，終止不發(fā)生效力。《民法通則》第30條規(guī)定，合伙終止只需合伙人達成書面協(xié)議即可，當(dāng)合伙人約定的終止事由出現(xiàn)或合伙人決定終止合伙的，合伙即可終止。由此可見，只要當(dāng)事人就終止合伙達成一致意見，合伙即終止，清算是再下一步的工作。但審判實踐中，有的法官錯誤的認為只有經(jīng)過清算或結(jié)算，合伙才算真正終止。特別是一些口頭協(xié)商解散合伙的情形，如果一方故意不予認可，法院就會以未經(jīng)清算為由認定合伙關(guān)系未終止，從而判定部分合伙人的擅自經(jīng)營行為仍應(yīng)由全體合伙人共同承擔(dān)責(zé)任。

三、關(guān)于合伙糾紛案件如何處理

合伙糾紛的處理主要從以下幾個方面把握：

1、掌握合伙的最本質(zhì)特征。個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等合伙經(jīng)營、共同勞動。并要求合伙人對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。

2、合伙協(xié)議不允許約定一部分人只享受利益，不承擔(dān)風(fēng)險。合伙企業(yè)的利潤和虧損，由全體合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議末約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

3、合伙人退伙，必須經(jīng)過全體合伙人同意，如果不經(jīng)同意，因退伙給合伙人造成損失的要賠償。

4、全體合伙人對合伙的外部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說合伙對外有債務(wù)時，以合伙財產(chǎn)承擔(dān)，合伙財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，全體合伙人以自己個人財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

5、合伙投入合伙的財產(chǎn)和合伙積累的財產(chǎn)歸全體合伙人共有，共同管理，共同經(jīng)營。

6、合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。

7、合伙人散伙時在清理完各種稅款后，清理對外債務(wù)，仍有剩余時，退還各自投資，還有財產(chǎn)時分取利潤。

一、合伙糾紛案件主要有哪幾種？

1、要求給付合伙盈余款。主要針對合伙經(jīng)營有贏利的情況，比如扣除原材料款、外加工款或人工工資，尚有盈余，此時要求按照出資比例分配利潤。該類案件共有5件。

2、要求支付合伙墊付款或費用。在合伙期間未按出資比例實際支出，一方墊付款項較多，而合伙經(jīng)營收入主要由另一方領(lǐng)取或控制，又不肯主動配合對帳清算的情形下，墊付較多一方提出主張。

3、要求返還投資款或投資設(shè)備。

4、要求支付退伙(股)款。

5、要求支付合伙虧損補償款。

6、要求確認合伙協(xié)議無效或解除合伙協(xié)議，同時退還投資款。該種訴訟請求一般在合伙目的無法實現(xiàn)，或合伙主體資格及合伙內(nèi)容有法律禁止性規(guī)定時，由受損相對較大一方提出主張。

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●合伙糾紛審理要點

●合伙糾紛案件如何處理

●合伙協(xié)議糾紛案件審理難點及應(yīng)對思路

●合伙糾紛案件適用法律規(guī)定

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內(nèi)容審核：范美華律師

來源：中國法院網(wǎng)-合伙糾紛案件審理之困擾，