城市違建拆除是法院決定拆嗎，城市建設中經常會發現有違章搭建的，那么什么是違章搭建，違章搭建的拆除是法院決定的嗎?下面小編就違章搭建的中的幾個問題進行詳解，供您參考。一、《中華人民共和國城市規劃法》(以下簡稱《規劃法》)第四十條中規定的“限期
城市建設中經常會發現有違章搭建的，那么什么是違章搭建，違章搭建的拆除是法院決定的嗎?下面小編就違章搭建的中的幾個問題進行詳解，供您參考。
一、《中華人民共和國城市規劃法》(以下簡稱《規劃法》)第四十條中規定的“限期拆除”應是一種行政處罰
行政處罰是一種具體行政行為，其目的是通過對違法者施以懲戒，教育公民、法人或者其他組織自覺守法，保障行政機關有效實施行政管理。懲戒性是行政處罰的一個主要特征。除此之外，實施行政處罰的主體是特定的行政機關，以及行政處罰適用的對象是作為行政管理對象的特定的公民、法人或者其他組織，也是行政處罰的基本特征。這里違章建筑限期拆除的行政主管部門使城管部門，也就是說，是由城管部門作出限期拆除違法建筑的行政處罰決定。
《行政訴訟法》第六十六條規定，公民、法人或其他組織對行政機關作出的具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執行，或者依法強制執行。根據這一規定，當事人拒不履行行政機關作出的具體行政行為的，行政機關有兩種途徑使自己作出的具體行政行為得以執行，一是申請人民法院強制執行，二是自己依法強制執行。這里的“依法”是指“依照法律、行政法規或地方性法規”，而不包括規章或其他規范性文件。因為強制執行是一種嚴厲的強制手段，容易損害當事人的合法權益，應當由效力較高的上位法來規定，這一點可以從最高人民法院《關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第八十七條中推定。因此，只有法律、法規賦予行政機關強制執行權，行政機關才能強制執行自己作出的具體行政行為。
《規劃法》沒有賦予行政機關強制拆除違法建設的權力。該法第四十二條規定，當事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起十五日內，向作出處罰決定的機關的上一級機關申請復議，對復議決定不服的，可以在接到復議決定之日起十五日內，向人民法院起訴。當事人逾期不申請復議，也不向人民法院起訴，又不履行處罰決定的，由作出處罰決定的機關申請人民法院強制執行。據此，筆者認為，按照依法行政的要求，行政機關依照《規劃法》的規定，對當事人的違法建設作出“限期拆除”的處罰決定后，當事人逾期不申請復議，也不向人民法院起訴，又拒不拆除違法建設時，如果法規沒有賦予行政機關強制拆除違法建設的權力，作出處罰決定的行政機關應當申請人民法院強制拆除，而不是自己強制拆除。
按照目前法院的做法，行政機關對當事人違反《規劃法》所進行的建設作出“限期拆除”的處罰決定后，當事人拒不拆除的，要超過復議和訴訟期限，法院才接受該強制執行的申請，而后進行審查，認為合法的，裁定準予執行，最后移交給法院專門負責執行的機構執行。由此可見，從行政機關作出“限期拆除”的處罰決定到該違法建設真正被強制拆除有一段很長的時間，沒有行政機關自己執行來得快，從而在一定程度上影響了違法建設的查處。但筆者認為，依法行政的基本要求就是合法行政，絕對不能以違法手段來制止違法行為，故在法律、法規沒有賦予行政機關強制拆除違法建設的權力之前，違法建設的強制拆除不應當由行政機關自己執行。
在查處違法建設過程中，有些違法建設早已建成，長的至今已有20余年。對這些早已建成的違法建設能否同近期新建的違法建設一樣，給予“限期拆除”的處罰呢?
《行政處罰法》第二十九條第一款規定，“違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外”。該條第二款規定“前款規定的期限，從違法行為發生之日起計算;違法行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算”。據此，筆者認為，當事人違反《規劃法》的規定進行建設的行為具有繼續狀態，行政機關依《規劃法》查處違法建設的追訴時效為兩年，從該違法建設竣工之日起計算較為適宜。但不能把違法建設的繼續存在看成是違法行為的繼續。因為違法建設的繼續存在，是當事人實施違法行為后產生的結果，不是違法行為的繼續。因此，違法建設行為實施完畢之日起兩年內沒有被具有行政管理權或處罰權的部門發現的，行政機關就不宜再依據《規劃法》給予行政處罰。
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內容審核：趙雪玲律師
來源：頭條-城市違建拆除是法院決定拆嗎，
