未經(jīng)這幾項(xiàng)程序,政府有權(quán)將你的房子作為違建拆除嗎

問(wèn)題一：城管部門有權(quán)拆違建的依據(jù)何在?

《行政處罰法》第16條規(guī)定，國(guó)務(wù)院或者經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。據(jù)此，在“集中行使處罰權(quán)”的改革背景下，城市管理行政執(zhí)法部門吸收了城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門對(duì)違法建筑的處罰權(quán)。這也就是城管成為拆違主力軍的法律依據(jù)。

問(wèn)題二：責(zé)令限期拆除“前置文書(shū)”的來(lái)源

《行政處罰法》第23條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。據(jù)此，“責(zé)令限期改正違法行為通知書(shū)”等文書(shū)獲得了依據(jù)，而這類文書(shū)也時(shí)常在拆違領(lǐng)域中出現(xiàn)。一般而言，被征收人即使收到此類文書(shū)也無(wú)從“改正”(總不能為這么一份文書(shū)就自行把房屋拆除)，那么行政機(jī)關(guān)就會(huì)緊接著發(fā)布責(zé)令限期拆除的文書(shū)。

實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)有時(shí)不會(huì)選擇先發(fā)布這樣的文書(shū)，而是直接向被征收人下達(dá)責(zé)令限期拆除通知，進(jìn)逼行政強(qiáng)拆。此時(shí)，被征收人就可以端出這一條規(guī)定來(lái)在庭審中與行政機(jī)關(guān)進(jìn)行周旋。這屬于“有棗沒(méi)棗打三竿子”一類。而對(duì)于責(zé)令限期改正這類文書(shū)，被征收人是無(wú)法通過(guò)復(fù)議訴訟來(lái)進(jìn)行救濟(jì)的。

正式步驟一：調(diào)查取證

《行政處罰法》第37條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件……詢問(wèn)或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，考慮是否作出責(zé)令限期拆除的決定。

實(shí)踐中，很多被征收人在從未接受過(guò)任何調(diào)查的情況下就收到了責(zé)令限期拆除決定，而決定中對(duì)涉案房屋的面積、用途、權(quán)利歸屬等情況的表述均不清晰、準(zhǔn)確。可以說(shuō)這是“以拆違促拆遷”背景下征收方急于求成而難以避免的亂象。

正式步驟二：作出責(zé)令限期拆除通知前的告知義務(wù)

《行政處罰法》第31條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。據(jù)此，告知將要作出限期拆除通知是行政機(jī)關(guān)首先要履行的法定程序，實(shí)踐中那種二話不說(shuō)直接將限拆文書(shū)貼在房屋外墻上的做法無(wú)疑是不合法的。

正式步驟三：當(dāng)事人有權(quán)陳述、申辯

《行政處罰法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽(tīng)取當(dāng)事人的意見(jiàn)，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核;當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。據(jù)此，在限期拆除文書(shū)作出前，被征收人即依法享有陳述、申辯的權(quán)利，這點(diǎn)是需要明確的。

《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立;當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。也就是說(shuō)，前述“告知→聽(tīng)取陳述、申辯”程序是行政機(jī)關(guān)所必須履行的法定義務(wù)，若未履行則會(huì)直接導(dǎo)致其作出的限期拆除文書(shū)無(wú)法成立。

正式步驟四：作出責(zé)令限期拆除決定

通常而言，行政機(jī)關(guān)會(huì)先作出一個(gè)“責(zé)令限期拆除通知書(shū)”，對(duì)涉案建筑的認(rèn)定及處置意見(jiàn)進(jìn)行“通知”。隨后，會(huì)再作出一個(gè)“責(zé)令限期拆除決定書(shū)”，限期當(dāng)事人自行拆除房屋并明確將予以行政強(qiáng)拆的法律后果。被征收人行使救濟(jì)主要針對(duì)后面一個(gè)“決定書(shū)”，可復(fù)議可訴訟。

這之后的程序大家就比較熟悉了，即依據(jù)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定依次進(jìn)行“書(shū)面催告→聽(tīng)取陳述申辯意見(jiàn)→作出強(qiáng)制執(zhí)行決定→組織實(shí)施行政強(qiáng)拆”，這里就不再贅述了。

那么整個(gè)違建認(rèn)定處置的程序中，被征收人的主要救濟(jì)點(diǎn)又在哪兒呢?答案就是《行政強(qiáng)制法》第44條：

對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。(此即“責(zé)令限期拆除決定”)當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

也就是說(shuō)，只有被征收人在6個(gè)月內(nèi)及時(shí)針對(duì)責(zé)令限拆決定提起了訴訟，才能有效阻滯行政強(qiáng)拆的進(jìn)逼，將案件轉(zhuǎn)入到司法審查的軌道之中。其他救濟(jì)方式都無(wú)法實(shí)現(xiàn)這一效果。故此，責(zé)令限期拆除決定屬于“必訴”的文書(shū)，這一點(diǎn)被征收人是不應(yīng)含糊、猶豫的。

以上知識(shí)就是小編對(duì)相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行的解答，依據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，政府如果未經(jīng)調(diào)查取證、作出責(zé)令限期拆除通知前的告知義務(wù)、當(dāng)事人有權(quán)陳述、申辯等程序，是不能將房屋作為違建拆除的。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到北京圣運(yùn)律師網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。

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內(nèi)容審核：趙明媛律師

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