我國土地征用制度的立法缺陷及立法建議--《房地產建筑律師實務》，我國土地征用制度適用的主要法律法規是全國人民代表大會頒布的《中華人民共和國土地管理法》和國務院頒布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》，以及國土資源部發布的一系列規章，包括《
我國土地征用制度適用的主要法律法規是全國人民代表大會頒布的《中華人民共和國土地管理法》和國務院頒布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》，以及國土資源部發布的一系列規章，包括《國土資源部關于征用土地公告辦法》和《國土資源聽證規定》等一些規章，還有各個省、自治區、市自己頒布的地方性法規，再就是黨中央、國務院發布的政策文件，如國發[2004]28號文《國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定》。應該說中央對征地還是很重視的，有一系列的法律法規和政策文件，但是，我們國家在土地征用和實施過程中的問題還是很多，矛盾還是很突出的，且引發了大量的征地糾紛。筆者認為這還是與我們國家征地制度的立法中的某些缺陷有一定的關系，在論述立法缺陷和完善建議之前，筆者先簡單講一下我國土地征用程序和實施程序：1．征用土地程序。 根據《中華人民共和國土地管理法》第46條，《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條，《國土資源部關于征用土地公告辦法》第3．5條的規定，國家征用農民集體所有土地的，被征用土地所在地的市、縣人民政府應當在收到征用土地方案批準文件之日起10個工作日內，將征用土地方案和征地補償、安置方案應當在被征用土地所在地的村、組內以書面形式公告，公告內容包括征地批準機關、文號、時間和用途，被征用土地的所有權人、位置、地類和面積，征地補償標準和農業人員安置途徑，農戶辦理征地補償登記的期限、地點等。該市、縣人民政府土地行政主管部門負責具體實施。被征地農民集體經濟組織、農村村民或者其他權利人如果認為征用土地批準機關沒有批準職權，批準征地用途不是公共利益，或者批準的征地補償標準不符合法律規定，有權提出異議，申請行政復議，對復議結論仍然不服的，還可以提起行政訴訟。2．征地補償安置方案的制定及實施程序。 《國土資源部關于征用土地公告辦法》第6條、第7條和第8條規定，被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人應當在征用土地公告規定的期限內持土地權屬證書到指定地點辦理征地補償登記手續。 有關市、縣人民政府土地行政主管部門會同有關部門根據批準的征用土地方案，在征用土地公告之日起45日內以被征用土地的所有權人為單位擬訂征地補償、安置方案并予以公告。征地補償、安置方案公告內容包括，本集體經濟組織被征用土地的位置、地類、面積，地上附著物和青苗的種類、數量，需要安置的農業人口的數量；土地補償費的標準、數額、支付對象和支付方式；安置補助費的標準、數額、支付對象和支付方式；地上附著物和青苗的補償標準和支付方式；農業人員的具體安置途徑；其他有關征地補償、安置的具體措施。 被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人對征地補償、安置方案有不同意見的，應當自征地補償、安置方案公告之日起10個工作日內向有關市、縣人民政府土地行政主管部門提出。被征地農村集體經濟組織、農村村民或者其他權利人要求舉行聽證的，土地行政主管部門還應當舉行聽證會。征地補償、安置方案最后應報市、縣人民政府批準。 對于我國土地征用制度的立法，大家看法各不相同，從筆者辦理的征用土地的案件來看，筆者認為立法存在很大的缺陷，以下筆者從三個方面加以闡述并提出完善的建議： 一、《中華人民共和國土地管理法》第46條、《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條、《國土資源部關于征用土地公告辦法》第3條、第4條和第5條的規定中的公告方式存在重大立法缺陷從筆者和本所主任王才良律師共同代理的多起征地糾紛案件中，發現了一個非常普遍的問題，那就是農民土地被征用后，從來沒有看到過任何征地批文和安置實施方案，而在農民進行了訴訟之后，政府部門又偷偷地張貼這些公告，然后再拍照將其作為證據提交給法庭。但是，在《中華人民共和同土地管理法》第46條、《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條、
《國土資源部關于征用土地公告辦法》第3條、第4條和第5條的規定中，公告方式只規定了在被征用土地所在地的村、組內以書面形式公告。筆者認為該種公告方式至少是有欠缺的，因為它只是規定了這一種公告方式，而且，這種公告方式操作性太差，公告張貼在村、組的什么地方也沒有明確。 筆者認為該法律條文至少應該加以修改完善，增加公告方式，不僅應該在村、組內以書面形式公告，而且，還應該在當地有影響的媒體(報紙、電視、廣播和政府網絡)上公布，使廣大被征地農民知道。在現在信息異常發達的社會，這一點是不難做到韻。二、亟待建立征地補償裁決制度，建立完善的具有操作性強的征地補償裁決機制現在，我們國家的征地補償裁決制度只有兩部法規規章進行了規定，分別是《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條第3款的規定：“市、縣人民政府土地行政主管部門根據經批準的征用土地方案，會同有關部門擬定征地補償、安置方案，在被征用土地所在地的鄉(鎮)、村予以公告，聽取被征用土地的農村集體經濟組織和農民的意見。征地補償、安置方案報市、縣人民政府批準后，由市、縣人民政府土地行政主管部門組織實施。對補償標準有爭議的，由縣級以上地方人民政府協調；協調不成的，由批準征用土地的人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征用土地方案的實施”和《征用土地公告辦法》第15條的規定：“因未按照依法批準的征用土地方案和征地補償、安置方案進行補償、安置引發爭議的，由市、縣人民政府協調；協調不成的，由上一級地方人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征用土地方案的實施。”但是它們只是一些原則上的規定，如何申請、裁決的時間、裁決的部門、裁決的操作在這些條文中沒有任何規定。部分省、市、自治區制定了地方性法規對裁決進行了具體地規定，如《湖南省征地補償標準爭議案件裁決辦法》和《安徽省征地補償爭議裁決辦法》。中央也發布了文件要建立完善的征地補償裁決制度，如《國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定》(國發[2004]28號)第14條規定：“(十四)健全征地程序。在征地過程中，要維護農民集體土地所有權和農民土地承包經營權的權益。在征地依法報批前，要將擬征地的用途、位置、補償標準、安置途徑告知被征地農民；對擬征土地現狀的調查結果須經被征地農村集體經濟組織和農戶確認；確有必要的，國土資源部門應當依照有關規定組織聽證。要將被征地農民知情、確認的有關材料作為征地報批的必備材料。要加快建立和完善征地補償安置爭議的協調和裁決機制，維護被征地農民和用地者的合法極 益。經批準的征地事項，除特殊情以外，應予以公示。” [page] 筆者個人認為應該盡快由國土資源部發布征地補償安置爭議的協調和一裁決的操作規程，至少應包括以下幾部分：征地補償裁決的申請人、裁決的受理部門、受理時間、裁決的程序、一般作出裁決的時間和對裁決不服的處理方式。三、沒有拆遷集體土地房屋的規定在《中華人民共和國土地管理法》和《中華人民共和國土地管理法實施條例》中沒有關于拆遷集體土地房屋的規定，但是，現在大量的征地糾紛中都由集體土地上的房屋被拆遷的情況，而在法律條文中又沒有規定，造成拆遷集體土地的房屋處于無法可依的情況。有的地方制定了地方性的規定，如《北京市集體土地房屋拆遷管理辦法》和《上海市征用集體所有土地拆遷房屋補償安置若干規定》。 筆者認為可以以三條途徑解決拆遷集體土地房屋沒有法律規定的問題，第一是集體土地征用為國有土地之后，直接按照《城市房屋拆遷管理條例》的規定執行。但是，在我國現在的國情下，這種情況實施起來有一定的困難。第二是由全國人民代表大會或者國務院制定法律法規來規范集體土地的房屋拆遷。第三是由國土資源部下發規章來規定集體土地的房屋拆遷。按照我們國家的實際情況，我個人認為第三種情況是符合我們國家國情的。 國土資源部擬定的集體土地的房屋拆遷的規章至少要包括以下幾部分：集體土地的房屋拆遷的管理部門、集體土地的房屋拆遷的程序、時間、是否要作出裁決、拆遷補償與安置等。
綜上，《中華人民共和國土地管理法》(以下簡稱土地管理法)是1986年6月25日，由第六屆全國人大常委會第十六次會議審議通過，于1987年1月1日起正式施行的，至今已有11年。土地管理法施行過程中，在1988年曾做過一次修改。1988年4月，第七屆全國人民代表大會第一次會議通過了憲法修正案，根據我國改革開放和經濟發展的實際，對我國的土地制度做了重大修改，確立了土地使用權可以依法轉讓的制度。為了使土地管理法的有關內容與憲法修正案相一致，1988年12月29日，第七屆全國人大常委會第五次會議審議通過了《關于修改(中華人民共和國土地管理法)的決定》。1998年8月29日，第九屆全國人大常委會第四次會議審議通過了土地管理法修訂案，于1999年1月1日起施行。這是對土地管理法的又一次重大修改，由于這次修改土地管理法不是對個別條款的修改，涉及的內容比較多，因此沒有采取修改決定的方式，而是采取了修訂案的方式。在以前的法律修改中，只有刑法修改曾經采用過這種方式。根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關于修改(中華人民共和國土地管理法)的決定》進行第二次修正。雖然經過多次的修改，但是絕大部分條款并沒有改動，筆者個人認為很大一部分條款已經不適應現在的國情，應該對《中華人民共和國土地管理法》進行一次大范圍的改動。建立適應社會主義市場經濟的土地管理制度，更好地為建立社會主義新農村服務。
●房地產拆遷評估的難點及對策論文？房地產拆遷評估實務與理論初探
內容審核：趙明媛律師
來源：臨律-我國土地征用制度的立法缺陷及立法建議--《房地產建筑律師實務》，我國土地征用制度的立法缺陷及立法建議--《房地產建筑律師實務》
