一、主債務(wù)人破產(chǎn)，保證期間能否加速到期？

翰文法苑 錢文翰｜王賢達(dá)

引言：

《企業(yè)破產(chǎn)法》第46條規(guī)定：“未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。”債務(wù)人對未到期的債權(quán)負(fù)有立即清償?shù)牧x務(wù)，那么保證人是否也應(yīng)提前履行保證責(zé)任？對此《民法典》和最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保制度解釋》）以及《企業(yè)破產(chǎn)法》均未作出明確規(guī)定。

一、理論觀點：保證人無提前承擔(dān)保證責(zé)任的義務(wù)

對于上述問題，存在兩種不同的觀點。

一種觀點認(rèn)為，保證人無提前承擔(dān)保證責(zé)任的義務(wù)，其享有的期限利益不因債務(wù)人的破產(chǎn)而被剝奪，債權(quán)人須依合同規(guī)定向保證人追償。

王欣新老師等人認(rèn)為，破產(chǎn)申請受理時主債務(wù)尚未到期的，保證人無提前承擔(dān)保證責(zé)任的義務(wù)。雖然破產(chǎn)案件的受理使主債權(quán)提前履行，但保證人的保證責(zé)任應(yīng)否提前履行，不能僅依此一項事實判定，還應(yīng)對相應(yīng)的法律關(guān)系作具體分析。

首先，從《企業(yè)破產(chǎn)法》第46條的立法本意來看，其法律效力應(yīng)否擴(kuò)展至保證人，保證責(zé)任不提前履行不會損害債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益或既得利益。立法規(guī)定破產(chǎn)申請受理時對未到期的債權(quán)視為到期債權(quán)提前清償，主要是考慮不提前清償未到期的債權(quán)會損害債權(quán)人的原有正當(dāng)權(quán)益，影響破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行。但對保證人來說，其保證責(zé)任本約定有履行期限，保證人也沒有破產(chǎn)，不提前履行保證責(zé)任并不會損害債權(quán)人依法律及合同存在的任何既得利益。反之，要求保證人提前履行保證責(zé)任，則必然會損害保證人依保證合同享有的正當(dāng)權(quán)益。

其次，保證人并未破產(chǎn)，其責(zé)任本約定有履行期限，不提前履行保證責(zé)任不會損害債權(quán)人原依法存在之既得利益，也不會影響破產(chǎn)程序順利進(jìn)行。

再次，保證人期限利益的性質(zhì)與其先訴抗辯權(quán)等權(quán)利有相通之處，對于負(fù)補(bǔ)充責(zé)任保證人的先訴抗辯權(quán)的取消，企業(yè)破產(chǎn)法等有明文規(guī)定，若要取消保證人的期限利益，也應(yīng)以法律明文規(guī)定為據(jù)。所以在法無明文規(guī)定的情況下，保證人于法于理均無義務(wù)提前履行保證責(zé)任。

最后，所謂預(yù)先追償權(quán)，就是在保證人尚未承擔(dān)保證責(zé)任時提前行使追償權(quán)。保證人擁有期限利益并非是不承擔(dān)保證責(zé)任，而是主張在保證責(zé)任到期后再履行保證責(zé)任，無提前履行的義務(wù)。把不立即承擔(dān)尚未到期的保證責(zé)任理解為不承擔(dān)保證責(zé)任，進(jìn)而認(rèn)為保證人喪失預(yù)先追償權(quán)，顯然是錯誤的。另外，保證人是否喪失預(yù)先追償權(quán)的判斷基礎(chǔ)，是債權(quán)人是否在破產(chǎn)程序中申報債權(quán)，與保證責(zé)任是否加速到期無關(guān)。

二、理論觀點：保證人應(yīng)當(dāng)提前履行保證責(zé)任

另一種觀點認(rèn)為，破產(chǎn)程序的啟動使主債務(wù)提前履行，擔(dān)保合同屬從合同，在主合同因法定原因而提前履行時，從合同的保證人也應(yīng)提前履行保證責(zé)任。該觀點認(rèn)為，根據(jù)《破產(chǎn)法》第46條規(guī)定：“未到期的債權(quán)在破產(chǎn)申請受理時視為到期”，這意味著在眾多的民事?lián)：贤校S著債務(wù)人的破產(chǎn)，沒有到期的債務(wù)會加速到期，擔(dān)保之債具有從屬性，隨著債務(wù)人的債務(wù)到期，擔(dān)保之債也會到期。

三、實務(wù)探索

《民法典》第六百九十二條將保證期間分為了法定和約定兩種情形。法定即指沒有約定或者約定不明，保證期間視為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。約定即指保證期間的始期與終期可由合同當(dāng)事人自由決定。而對保證期間約定又可分為兩類：一類將保證合同的始期描述為具體的時間點，如約定“保證期間為X年X月X日至X年X月X日”；另一類將保證期間始期描述為“保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起算兩年”等強(qiáng)調(diào)主債務(wù)期限作為“觸發(fā)條件”的保證。

筆者認(rèn)為，在實務(wù)中，主債務(wù)人破產(chǎn)時，保證責(zé)任是否應(yīng)當(dāng)提前履行，取決于個案的具體情況。如果保證期間沒有約定、約定不明，或雙方約定用“主債務(wù)履行期限屆滿”等觸發(fā)條件作為保證期間的始期的，考慮到主債務(wù)人可能出現(xiàn)預(yù)期違約、破產(chǎn)等特殊情形，主債務(wù)履行期限屆滿不應(yīng)單一地限定為合同正常履行情況下的主債務(wù)原履行期間屆滿之日，還應(yīng)當(dāng)包括主債務(wù)因破產(chǎn)程序加速到期的情形。此時應(yīng)適用《民法典》《企業(yè)破產(chǎn)法》等相關(guān)規(guī)定，保證期間的始期因主債務(wù)加速到期而自動提前。反之，若雙方明確約定了具體日期作為保證期間始期的，則應(yīng)尊重當(dāng)事人意思自治，不適用加速到期條款。

在“安徽中安融資租賃股份有限公司、潢川縣發(fā)展投資有限責(zé)任公司等保證合同糾紛案”中，被告與原告達(dá)成《調(diào)解協(xié)議》。由于該協(xié)議未另行約定保證人的保證期間，該期間應(yīng)為自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)。同時，《調(diào)解協(xié)議》第四條作了關(guān)于債務(wù)加速到期的約定，按照該條約定，第三人河南華英農(nóng)業(yè)發(fā)展股份有限公司2019年10月28日前未付當(dāng)期租金2500000元時，余下債務(wù)全部到期。但該協(xié)議未就債務(wù)提前到期時，保證期間是否相應(yīng)提前起算作出明確約定。此時，安徽中安融資租賃股份有限公司有權(quán)按協(xié)議約定主張借款提前到期。主債務(wù)被宣布提前到期后，保證期間的起算則取決于該公司的選擇，其作為債權(quán)人有權(quán)要求保證人提前履行擔(dān)保責(zé)任，也可以不要求保證人提前履行保證責(zé)任。如果債權(quán)人不要求保證人提前履行保證責(zé)任，則保證人應(yīng)在原保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

那么如何理解《擔(dān)保法》司法解釋第44條第二款的規(guī)定？“債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出”。筆者認(rèn)為，上述期限是債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的最后期限，是處置期間。即債權(quán)人在超過破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月后提出權(quán)利主張的，人民法院將不予支持。在“最高人民法院在審理林長征、李婷婷保證合同糾紛上訴案中”，最高人民法院認(rèn)為：“債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)向保證人提出主張，是指債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的最后期限，超過此期限的人民法院將不予支持。這條規(guī)定并未規(guī)定債權(quán)人在破產(chǎn)程序終結(jié)前不得向保證人主張權(quán)利”故林長征、李婷婷上訴主張吉林信托公司需等到哈爾濱匯雄公司破產(chǎn)重整程序終結(jié)后才能向保證人主張權(quán)利，沒有法律依據(jù)，本院不予支持。

所謂“應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出"，是指債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的最后期限，亦即債權(quán)人在超過破產(chǎn)程序終結(jié)六個月后提出權(quán)利主張的，人民法院將不予支持。

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總結(jié)：

綜上，認(rèn)為保證人無提前承擔(dān)保證責(zé)任義務(wù)的觀點排除了當(dāng)事人意思自治，過于絕對。主債務(wù)人破產(chǎn)時，保證人確實可能因約定主債務(wù)履行期限屆滿而使本來享有的期限利益受損，但保證人在簽訂合同時就應(yīng)意識到主債務(wù)履行期限可能因法律上的原因提前屆滿。在實務(wù)中，主債務(wù)人破產(chǎn)時，保證責(zé)任是否應(yīng)當(dāng)提前履行，不能一概而論，取決于個案的具體情況。

二、債權(quán)人能對保證人申請破產(chǎn)嗎

債權(quán)人申請保證人破產(chǎn)

保證債權(quán)屬于或然債權(quán)，在一般保證中對主債務(wù)人的財產(chǎn)執(zhí)行完畢前，或者在連帶責(zé)任保證中主債務(wù)履行期屆滿前，只有在債務(wù)人不履行責(zé)任，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任，基于此，保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任，承擔(dān)多大的保證責(zé)任具有不確定性，這由此決定了保證人破產(chǎn)后，保證債權(quán)的申報和受償程序具有特殊性。對此，應(yīng)具體分為三種情況處理：

(1)依據(jù)最高法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第55條第10項之規(guī)定，債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔(dān)的保證責(zé)任，屬于破產(chǎn)債權(quán)。保證人破產(chǎn)時，保證債權(quán)已經(jīng)被生效的法律文書所確定的。保證債權(quán)一旦經(jīng)過訴訟程序為生效的判決所確認(rèn)，或然債權(quán)便成為確定債權(quán)，此時其與一般債權(quán)便不存在任何區(qū)別，應(yīng)當(dāng)按照一般程序進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)申報，參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。

(2)保證人破產(chǎn)時，債權(quán)人與主債務(wù)人、保證人之間的債權(quán)債務(wù)糾紛正在人民法院審理之中的。對此，《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第20條第2款第4項作出了明確規(guī)定：“破產(chǎn)債務(wù)人系從債務(wù)人的債務(wù)糾紛案件繼續(xù)審理。”當(dāng)保證人破產(chǎn)時，因保證人系從債務(wù)人，其進(jìn)入破產(chǎn)程序既不會影響到主債務(wù)糾紛的審理，也不會影響到保證責(zé)任數(shù)額的確定，因此沒有任何中止審理的必要。

《企業(yè)破產(chǎn)法》對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人;在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。第118條債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。第119條破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

三、主債務(wù)人破產(chǎn)后對保證人有什么影響

法律分析：保證人可能提前承擔(dān)保證責(zé)任，因主債務(wù)人破產(chǎn)，不可能再繼續(xù)承擔(dān)合同責(zé)任，所以，不能與保證人共同承擔(dān)連帶責(zé)任，只能由保證人承擔(dān)賠償責(zé)任。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》第六百八十一條??保證合同是為保障債權(quán)的實現(xiàn)，保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的情形時，保證人履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的合同。

第六百八十二條??保證合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效的，保證合同無效，但是法律另有規(guī)定的除外。

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內(nèi)容審核：王學(xué)棉律師

來源：中國法院網(wǎng)-主債務(wù)人破產(chǎn)，保證期間能否加速到期？，