人物專訪｜不負每個案件所托：記江西省優(yōu)秀律師陳寶發(fā)，陳寶發(fā)自詡律師界的“醫(yī)生”，他說，律師和當事人的關(guān)系就像醫(yī)生和病人的關(guān)系，其要義也與醫(yī)道相通，講究事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。陳寶發(fā)的理想，不是做律界名揚天下的名醫(yī)扁鵲，而
陳寶發(fā)自詡律師界的“醫(yī)生”，他說，律師和當事人的關(guān)系就像醫(yī)生和病人的關(guān)系，其要義也與醫(yī)道相通，講究事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。陳寶發(fā)的理想，不是做律界名揚天下的名醫(yī)扁鵲，而是成為不負當事人每個案件所托，能替當事人排憂解難的好“醫(yī)生”。
陳寶發(fā)律師講課現(xiàn)場
陳寶發(fā)律師現(xiàn)擔任江西南芳律師事務所 黨委委員、創(chuàng)始高級合伙人、副主任，合同法律事務部部長合規(guī)法律研究中心負責人、 贛州仲裁委員會仲裁員 ，贛州市章貢區(qū)政協(xié)委員 ，贛州市律師協(xié)會考核委員會副主任 ，江西省律協(xié)金融、證券、保險法律專業(yè)委員會副主任 ，江西省級參與化解和代理涉法涉訴信訪工作律師庫成員 。先后榮獲“江西省優(yōu)秀律師” 、“贛州市司法系統(tǒng)優(yōu)秀共產(chǎn)黨員” 、“模范政協(xié)委員” 等榮譽稱號。
主要致力于民商事法律的研究，擅長企業(yè)法律風險管理及疑難、復雜的民商事糾紛和職務犯罪案件的處理。
人物經(jīng)歷：
●1996年7月至2003年8月，就職于贛州市章貢區(qū)人民法院，先后多次評為先進工作者和辦案能手。
●2007年1月起，先后擔（兼）任江西南芳律師事務所業(yè)務管理部部長、業(yè)務委員會副主任、業(yè)務委員會主任、合同法律事務部部長，“合規(guī)業(yè)務法律研究中心”主任職務。
●2009年5月30日，中央電視臺《CCTV12》庭審現(xiàn)場欄目播出的《不論之戀引發(fā)血案》，作為被告人曾某某故意殺人案的辯護人在庭審現(xiàn)場發(fā)表辯護意見。
●2010年至2011年，參加清華大學繼續(xù)教育學院舉辦的“領(lǐng)導者經(jīng)濟金融管理高級研修班”學習。
●2017年8月，受邀擔任"江西律師辯論聯(lián)盟"辯論賽評委。
●2018年9月-2019年9月，先后受邀到贛州市發(fā)展和改革委員、江西環(huán)境工程職業(yè)學院﹑贛州市衛(wèi)生健康委員會﹑贛州發(fā)展投資控股集團有限公司﹑贛州市章貢區(qū)工商聯(lián)等10余家單位進行《民法典》、《憲法》、《招標投標法》等專題講座。
所獲榮譽：
●1999年6月，被贛州晚報社評為“優(yōu)秀通訊員”；
●2008年2月，被江西南芳律師事務所授予2007年度“優(yōu)秀（專業(yè)）律師”；
●2011年2月，擔任部長的合同專業(yè)部被評為南芳律師事務所2010年度優(yōu)秀專業(yè)部；
●2016年3月，被江西省律師協(xié)會評為“江西省優(yōu)秀律師”；
●2017年，提交的《關(guān)于構(gòu)建我區(qū)“互聯(lián)網(wǎng)+”誠信商戶的建議》提案被評為區(qū)政協(xié)2016年度優(yōu)秀提案。
●2021年7月，被贛州市律師行業(yè)黨委評為“優(yōu)秀黨員律師”；
社會兼職：
●江西省律協(xié)金融、證券、保險法律專業(yè)委員會副主任；
●贛州市仲裁委員會仲裁員；
●政協(xié)章貢區(qū)第四、五屆、六屆委員會委員；
●贛州市律師協(xié)會考核委員會副主任；
●江西省級參與化解和代理涉法涉訴信訪工作律師庫成員；
●贛州市腫瘤醫(yī)院、贛州市第五人民醫(yī)院醫(yī)學倫理委員會委員；
●江西省涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員名錄庫成員。
經(jīng)典案例：
●2009年5月，中央電視臺《庭審現(xiàn)場》欄目親臨庭審現(xiàn)場攝制的被告人曾某故意殺人案，陳寶發(fā)律師作為該案唯一的辯護人在庭審現(xiàn)場進行辯護，其發(fā)表的被害人自身存在一定的過錯的意見被法庭采納；
●代理的江西某汽車銷售公司訴吳某名譽侵權(quán)案被司法部評為優(yōu)秀案例；
●代理的江西富利建筑裝飾有限責任公司與朱某、楊某、鐘某某、張某案外人執(zhí)行異議之訴糾紛一案，被江西南芳律師事務所評為2017-2018年度十大優(yōu)秀代理案件；
●代理的江西省首例祭祀權(quán)（王某訴兩親兄弟剝奪了其祭祀權(quán)）糾紛案，受到人網(wǎng)、鳳凰網(wǎng)、人民法院報、江西日報等各級媒體的關(guān)注；
●辯護的劉某某重大勞動責任事故案，二審發(fā)回重審后改判；
●辯護的陳某某非法吸收公眾存款案，二審將一審判處的有期徒刑三年二個月改為有期徒刑一年二個月；
● 辯護的劉某某、鄧某某盜伐林木案，一審將公訴機關(guān)起訴的盜伐林木罪改為濫伐林木罪，當事人因改變罪名而獲得緩刑判決；
●代理的江西某建筑有限責任公司與贛南某醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛糾紛案，委托人的訴求一、二審均得到支持，且案款全部執(zhí)行到位。
●代理的安遠某有限公司與浙江某建設(shè)集團有限公司、浙江某建設(shè)集團有限公司贛州某公司買賣合同糾紛案，通過采取保全措施，貨款及逾期付款的違約金全部執(zhí)行到位。
●代理的贛州某農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司與李某某股東資格確認糾紛二審獲改判；
●代理的陳某林權(quán)確認案，二審獲改判支持了上訴陳某一審提出全部上訴請求。
近日，贛州市中級人民法院經(jīng)審理后，對某基層法院判決的一起非法吸收公眾存款案進行了改判，被告人陳某某一審判處有期徒刑3年2個月，二審改判為有期徒刑1年2個月。
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基本案情：
一審判決認定：2014年7月2日，被告人陳某某獨資注冊成立贛州隆鑫汽貿(mào)有限公司（以下簡稱隆鑫公司），經(jīng)營范圍包括汽車及配件銷售、汽車維修、汽車美容等。2018年底至2019年3月間，被告人陳某某虛構(gòu)中石化石油充值合作項目、承諾高額回報，向公司職工及親朋好友等不特定人員共17人非法集資共計人民幣120萬元，數(shù)額巨大，已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，判處被告人陳某某有期徒刑3年2個月，并處罰金人民幣10萬元，并責令被告人陳某某退賠被害人經(jīng)濟損失120萬元。
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辦案經(jīng)過：
2022年元月28日，陳某某家屬委托江西南芳律師事務所陳寶發(fā)、郭瓊濤律師擔任陳某某二審辯護人。陳寶發(fā)律師接受委托后，認真閱卷并會見了陳某，深入了解了案情及相關(guān)法律規(guī)定后庭審中提出了以下辯護意見：
1
陳某某在隆鑫公司內(nèi)部開展、介紹過該油卡充值合作項目，并未向社會其他不特定的對象宣傳、推介該項目，這一點從16位集資參與人與隆鑫公司簽訂的投資協(xié)議及其他證據(jù)可以證實；本案16位集資參與人皆為公司職工及其親朋好友，根據(jù)最高院司法解釋規(guī)定 “未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款罪。”因此原審認定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪比較勉強。
2
本案120萬元集資款都是用在了公司發(fā)放工資等開支，定單位犯罪比較合適，即便認定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，上訴人陳某某非法吸收公眾存款的數(shù)額僅為120余萬元，根據(jù)2021年12月30日修訂、自2022年3月1日起施行的最高院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋<2022>5號）第3條規(guī)定 “非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上應當追究刑事責任”的規(guī)定，剛剛達到非法吸收公眾存款入罪的標準，按照從舊兼從輕的法律適用原則，應當判處三年以下有期徒刑或者拘役，一審認定上訴人陳某某非法吸收公眾存款的金額為數(shù)額巨大，并判處上訴人陳某某有期徒刑3年2個月的判決應當予以撤銷并改判。
3
17名集資參與油卡充值合作項目后，累計取得分紅6.95萬元，但一審并未認定。二審期間，上訴人家屬又向受害人退賠了4.25萬元的集資款，取得9名集資參與人的諒解，可以從輕處罰。
二審法院經(jīng)審理采納了陳寶發(fā)律師提出的“即便認定上訴人陳某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，應當判處三年以下有期徒刑或者拘役及受害人取得的分紅款一審未認定”的辯護意見，撤銷了原審判決陳某有期徒刑3年2個月的主刑部分，對陳某某改判為有期徒刑1年2個月。
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案件評析：
01
本案呂某等7名集資參與人系隆鑫公司的職員，管某等10名集資參與人均系公司職員的親朋好友，而根據(jù)17位受害人與隆鑫公司簽訂的《投資協(xié)議》約定：“此合作協(xié)議只針對隆鑫投資商，乙方（即合作人）需對合作具體事項及利潤分配保密，不得對外宣揚。”但二審法院認為陳某某在向單位內(nèi)部人員宣傳投資時，倡議單位內(nèi)部人員在微信朋友圈及向親朋好友口頭宣傳，允諾給予介紹人一定的介紹費用，單位內(nèi)部人員按上訴人陳某某的要求進行了向社會不特定人員的宣傳，具有公開性和社會性的特征，最終認為上訴人陳某某的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。根據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第五條規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪，具有下列情形之一的，向親友或者單位內(nèi)部人員吸收的資金應當與向不特定對象吸收的資金一并計入犯罪數(shù)額：（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；（二）以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；（三）向社會公開宣傳，同時向不特定對象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。因此，本案將隆鑫公司內(nèi)部員工集資的款項也計入上訴人陳某某的犯罪數(shù)額。
02
根據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第二條規(guī)定，單位實施非法集資犯罪活動，全部或者大部分違法所得歸單位所有的，應當認定為單位犯罪。本案未認定單位犯罪的理由是現(xiàn)有證據(jù)不能證實陳某某所吸收的款項用于了公司支出，這跟陳某某公司經(jīng)營不規(guī)范有著直接的關(guān)系，因此，公司民營企業(yè)進行合規(guī)經(jīng)營十分重要。
03
本案二審最終對上訴人陳某某進行改判，主要原因是最高院在2021年12月30日對《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》進行了修訂，將非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額追究刑事責任的金額調(diào)整為100萬元以上；數(shù)額巨大的金額調(diào)整為500萬元以上，該司法解釋自2022年3月1日起施行。而一審法院是在2021年12月31日對陳某某進行的宣判，辯護人正是憑借司法解釋的修訂及一審判決認定的事實存在部分錯誤而提出上述辯護意見，上訴人陳某某最終二審獲得改判。
一、案件的接受
直接侵害個人權(quán)益的輕微的刑事案件可以由被害人直接向人民法院提起自訴外，其余刑事案件應當由人民檢察院提起公訴。
二、審理案件前的準備工作
(一)對人民檢察院提起公訴的案件，需要組織預審庭，就案件的偵查工作是否合法和有無根據(jù)，應否將被告人交付審判，進行審查，預審庭由審判員一人和人民陪審員二人組成，審判員擔任審判長。
(二)對自訴人提起自訴的案件，審判員在接到案件和審閱案卷材料后，如果認為是輕微的刑事案件，可以報經(jīng)院長或者庭長決定，由審判員一人獨任審判。
三、審理
(一)開庭
(二)調(diào)查事實
(三)法庭辯論
(四)被告人陳述
四、裁判
(一)案件經(jīng)辯論終結(jié)，被告人作最后陳述以后，審判員宣布休庭，并同人民陪審員退庭進行評議，在評議中應當研究解決以下問題：被告人的被控事實是否確實;是否為被告人的行為;被告人的行為是否構(gòu)成犯罪;所犯罪名是什么;應否判處刑罰;判處何種刑罰;是否數(shù)罪并罰如系數(shù)罪并罰，怎樣確實應當執(zhí)行的刑罰;有無附加刑;是否緩刑;附帶民事訴訟如何解決;贓、證物如何處理。
(二)地方各級人民法院第一審案件的判決和裁定，如果在上訴期間當事人不上訴、人民檢察院不抗議，上訴期間屆滿后，就是發(fā)生法律效力的判決和裁定。
五、上訴
(一)地方各級人民檢察院對于同級人民法院第一審案件的判決和裁定，認為有錯誤的時候，有權(quán)按照上訴程序提出抗議
(二)當事人不服地方各級人民法院第一審案件的判決有權(quán)提起上訴。
六、再審
(一)各級人民法院對本法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，應否再審問題，須經(jīng)院長或者受院長委托的人進行審查。
(二)上級人民法院發(fā)現(xiàn)下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定有問題的時候，各地人民法院都先調(diào)卷審查。
七、執(zhí)行
(一)死刑的執(zhí)行：人民檢察院派員監(jiān)督，公安機關(guān)派員執(zhí)行。
(二)徒刑的執(zhí)行：由人民法院在判決發(fā)生法律效力后，發(fā)給監(jiān)所執(zhí)行書，監(jiān)所在接到人民法院的執(zhí)行書后，再執(zhí)行犯人徒刑。
(三)監(jiān)外執(zhí)行。
(四)管制，拘役，剝奪政治權(quán)利。
●陳寶發(fā) 江西省優(yōu)秀律師
●陳寶堂律師
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內(nèi)容審核：馮興元教授
來源：臨律-人物專訪｜不負每個案件所托：記江西省優(yōu)秀律師陳寶發(fā)，
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