三門拆遷補償標(biāo)準(zhǔn),不要讓女孩絕望的哭泣——致某檢察官的一封信,上周末(4月13日-14日),知名學(xué)者、辯護(hù)律師徐昕老師在上海首次開設(shè)線下刑辯實務(wù)實訓(xùn)課,來自全國各地200名律師齊聚一堂,在略顯擁擠的會場度過了充實的兩天時間。學(xué)員律師中臥虎藏
上周末(4月13日-14日),知名學(xué)者、辯護(hù)律師徐昕老師在上海首次開設(shè)線下刑辯實務(wù)實訓(xùn)課,來自全國各地200名律師齊聚一堂,在略顯擁擠的會場度過了充實的兩天時間。學(xué)員律師中臥虎藏龍,有知名原法官、檢察官,也有西藏小城唯一的律師,他們分享各自不同的職業(yè)背景和人生經(jīng)歷,讓大家既開拓了眼界,更對不同法律職業(yè)群體多了一份理解和深思,大家一時竟鐵漢柔情、惺惺相惜。
會場合影刑事辯護(hù)對抗性強,我們到底對抗的是什么呢?對抗之后又應(yīng)當(dāng)追求什么呢?
這可能是一個象牙塔中專職刑法學(xué)者們無力觸及根本的問題。但是,我卻鮮明的從徐昕老師的書和案例中感受到了強烈的啟發(fā)。在我有感于徐昕老師課程而發(fā)的短文聆聽徐昕老師課程有感中,我感悟道:
徐老師作為民法領(lǐng)域?qū)W者,曾專門研究“私力救濟(jì)”這一課題,在我看來,徐老師的辯護(hù)風(fēng)格剛?cè)岵?jì)、策略虛虛實實,但內(nèi)核直截了當(dāng)?shù)闹赶颉熬葷?jì)”。
現(xiàn)代的、人權(quán)的刑事司法也是泊來品,但實踐中的發(fā)展顯然嚴(yán)重滯后于經(jīng)濟(jì)、科技領(lǐng)域的進(jìn)步,或許從立法技術(shù)來看,恢恢天網(wǎng)般的法條并不算落后,但那些道貌岸然的概念卻是一個個干癟的皮囊。正是從徐老師的書中、案例中,在他千變?nèi)f化、直指人權(quán)救濟(jì)核心的辯護(hù)思路中,親手感覺到這些皮囊如何被賦予了血與肉,進(jìn)而成為死氣沉沉的刑事訴訟中鮮活有力的正義力量!
相比死磕還是刨墳這些戲謔之語,我更愿以“建構(gòu)”一詞來描述徐老師的辯護(hù)哲學(xué)——死磕是為了磕掉對真相的遮蔽與隱瞞,刨墳是為了刨開裝睡之人的雙眼!把完整的真相公之于世,公道便自在人心!
徐昕所著《論私力救濟(jì)》
是的,救濟(jì)!救濟(jì)!!救濟(jì)是唯一的目的!一切工作都應(yīng)指向救濟(jì)!實訓(xùn)現(xiàn)場,徐昕老師高徒和其他律師們的辦案經(jīng)歷時常令我汗顏,也慚愧自己做過的案子錯失了很多時機。又到我在工商年報代辦緣何涉嫌詐騙?文中提到的案子,突然有了新的思路,遂給本案承辦檢察官寫了下面這封信。剛?cè)岵?jì)、軟硬兼施,一切為了救濟(jì)!致尊敬的***檢察官的一封信
尊敬的***檢察官:
您好!
我是上海申倫律師事務(wù)所夏海龍律師,正在擔(dān)任由您承辦的“**市20230510李**等人詐騙案”中嫌疑人管**的辯護(hù)人。
在今天給您的這封信件中,我想更多的從一名律師的個人角度向您表達(dá)一些具體案件之外的看法。您完全可以把這封信視作我與您的私下探討,不作為本案的正式法律文書。
在接手這個案件之初,有幸能很及時的與您電話溝通案情并向您遞交了我提出的對嫌疑人不予起訴的相關(guān)文書,再次向您表示感謝!
此外,尤其更要非常感謝您將這個案件退回補充偵查,我非常清楚雖然這只是一個常見的法律程序,與對案件的最終處理并不具有很大的關(guān)聯(lián)。但在犯罪愈加呈現(xiàn)輕罪化、年輕化和泛濫化的當(dāng)今中國,我們目睹了大量的刑事案件像工業(yè)流水線上的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品一樣被快速的上線、加工,最終送進(jìn)法院打包結(jié)案。不夸張的說,以這種方式處理的刑事案件數(shù)量,近年全國范圍內(nèi)恐怕每年要有近百萬件之多!
所以,雖然只是一個不具有更多含義的退回補充偵查程序,但在我看來,這對我的當(dāng)事人依然具有很大的現(xiàn)實意義——多一個案件程序,說明司法人員注意到了案件的特殊情況,辯護(hù)人也就多出一點來之不易的辦案空間和時間,就更能夠?qū)Π讣鞒龈妗⒖陀^的評價。
僅憑這一點,在我的當(dāng)事人案件周期的同時段內(nèi),她就比其他近百萬嫌疑人多了更多被公正對待的機會,從數(shù)字比例上,不能不說她的運氣已經(jīng)好過絕大多數(shù)刑事嫌疑人了!這當(dāng)然也要感謝負(fù)責(zé)的檢察官!
記得在跟您電話溝通過程中,我們就本案行為到底屬于民事違約、民事欺詐還是刑事詐騙有過討論,當(dāng)時也并沒有達(dá)成共識。當(dāng)時我提出實踐中大量詐騙罪的刑事控告會被公安機關(guān)認(rèn)為屬于民事爭議而不予立案的情況也確實普遍存在,您則表示在您的區(qū)域同類型的案件則相對容易立案。由此也可以看出浙江民營經(jīng)濟(jì)之所以繁榮活躍,與司法對契約精神的重視、對合法權(quán)益的嚴(yán)格保護(hù)密不可分!尤其是貴院構(gòu)筑的“打、治、防”三位一體的反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙工作模式,幫助挽回了大量財產(chǎn),也得到最高檢的認(rèn)可、推廣。
我冒昧的檢索了您承辦過的案件情況,發(fā)現(xiàn)您近幾年承辦過大量侵犯財產(chǎn)罪和經(jīng)濟(jì)犯罪案件,更加堅定了我對您專業(yè)、權(quán)威的認(rèn)同感。正因此,在與您多次溝通卻沒能達(dá)成共識之后,我一直在反復(fù)思考本案的情形,尤其反思自己是否對詐騙罪的構(gòu)成要件理解不夠透徹,因而沒能作出準(zhǔn)確的犯罪分析。也不瞞您說,我本人的確并非法學(xué)科班生,沒有受過系統(tǒng)的專業(yè)法學(xué)訓(xùn)練,法學(xué)專業(yè)上肯定不敢與您相提并論。
因為我本人的特別職業(yè)經(jīng)歷,在我律師實踐中,我的確更習(xí)慣于先在法律規(guī)范之外的日常生活場景、從社會大眾的角度來看待某個法律事件,在后續(xù)的法律分析中,也時刻提防掉入機械套用法條的陷阱,尤其當(dāng)我基于法條得出的結(jié)論明顯與我作為普通公眾的判斷發(fā)生較大沖突時,我會反復(fù)審視自己的思維過程,追求兩者的協(xié)調(diào)和法理上的自圓其說。
刑事法學(xué)博大精深,大家學(xué)說更是精彩紛呈,我作為一名“半途出家”的轉(zhuǎn)行律師,在學(xué)習(xí)刑法這方面自然不敢松懈。
在浩如煙海的法學(xué)專業(yè)著作中,張明楷教授的《刑法的私塾》系列圖書是我較早接觸的,書中問答式、分析式、漸進(jìn)式的案例教學(xué)和犯罪分析過程令我耳目一新,更讓我深刻認(rèn)識到,可能所有的法律問題——尤其是刑法適用問題——都不可能像數(shù)學(xué)那樣得出精確的或者唯一的答案,很多法律爭論的根源并不是法律本身的問題,而是現(xiàn)實中不同利益糾紛、法益沖突的必然投射。書中很多案例的結(jié)尾其實也并沒有得出明確的結(jié)論,或者張明楷教授也表示案例可能有更合理的處理方式。但我并不會因此覺得這些沒有唯一結(jié)論的結(jié)論偏離了法律的嚴(yán)肅性,恰恰相反,這讓我感受到現(xiàn)實中對法律的適用就是這樣一個不斷調(diào)整的動態(tài)過程。
所以,從張明楷教授的眾多案例中,我時常能明顯感覺到有時候并不能生硬的把法條往現(xiàn)實上套,而是要根據(jù)不同法益的權(quán)衡、要尊重公眾所認(rèn)知的公平正義,然后通過對法條作出新的解釋和理解,進(jìn)而追求法律適用與公眾法感情的和諧。換作法學(xué)考試的題目,這或許就是我們追求的天理、國法、人情相統(tǒng)一的過程吧。
在陳興良教授的《教義刑法學(xué)》等理論性更強的刑法著作中,我第一次系統(tǒng)的接觸了嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男谭ɡ碚摗⒉煌瑢W(xué)說,陳興良教授提出,在犯罪分析過程中,要采用客觀判斷先于主觀判斷、事實判斷先于規(guī)范判斷的步驟,這也引起我強烈的共鳴,原因很簡單,因為這就是我們?nèi)粘I钪谐Uf的對事不對人、凡事講道理的樸素道德觀。而在關(guān)乎他人人身自由等重大權(quán)益的刑法領(lǐng)域,這樣的分析思路更是防止主觀歸罪、確保刑法謙抑的堅實理論堡壘。
說了這么多,希望不要引起您的抵觸。
最后,還是回到這個案件。相信您一定也有所了解,除了您主辦的本案外,浙江省內(nèi)的諸暨、三門縣、慈溪、嘉興等地均已經(jīng)出現(xiàn)了年報代辦服務(wù)涉嫌詐騙罪案件,涉案公司的業(yè)務(wù)模式幾乎完全一致,如諸暨等地也已經(jīng)出現(xiàn)了有罪判決。而在浙江省之外,目前僅我了解到的,吉林蛟河、四川廣安等地也已經(jīng)出現(xiàn)此類案件。在每一件案子背后,都有幾十甚至上百名初入社會的年輕人被貼上犯罪嫌疑人的標(biāo)簽,而且更有可能,他們的一生以及他們的后代,也要因此背負(fù)沉重的刑事案底。
在我與很多刑事案件當(dāng)事人的溝通過程中,發(fā)現(xiàn)他們中的絕大多數(shù)其實對刑事程序的基本概念都沒有,他們唯一有所感知的就是對嚴(yán)厲偵查人員的懼怕,也往往因此在高度的焦慮不安中沒有充分意識到自己的權(quán)利,在并非完全基于真實意愿的情況下,簽署一些含有明顯于己不利內(nèi)容的文書。
在這樣的情況下,這些對司法人員幾乎百依百順的當(dāng)事人與公眾認(rèn)知中窮兇極惡的犯罪分子毫無共同之處,也很難想象這樣的一些人能有什么刑法所不容的惡意?他們的行為又能具有怎樣的社會危害性?難以想象、難以理解!
本案中我所代理的這位當(dāng)事人生于2000年,正是大學(xué)畢業(yè)走向社會的年紀(jì)。捫心自問,我在她這個年紀(jì)的時候,恐怕尚沒有她這樣急于自立、減輕家庭負(fù)擔(dān)的責(zé)任心和甘于辛勞的踏實。我問她為什么不在畢業(yè)后找一份正式工作,而是到這家公司做這么沒有技術(shù)含量的電銷,況且工資也不高?她說自己出身安徽農(nóng)村的普通家庭,有一個弟弟,最想的就是早點自己賺錢不用再花家里的錢,也就不用再感受父母流露出的重男輕女情緒。
就是這樣一個有責(zé)任心、勤懇、踏實的小姑娘,甘于辛苦,像無名的工蟻一樣賺著一單十幾元甚至僅有幾元的微薄收入,養(yǎng)活自己,也為社會創(chuàng)造著價值,卻被告知觸犯了刑法,不僅要受到嚴(yán)厲的懲罰,甚至這輩子都沒有機會到更好的企業(yè)、從事更有價值的工作!
我們的法律有什么理由要懲罰這樣辛勞、無害的人?
那些指控她的人——假如真的有人指控的話——如果知曉她將要遭遇的悲慘命運,真的會認(rèn)為自己受害了嗎?
尊敬的檢察官,雖然還沒有機會與您見面,但是我感覺我們應(yīng)該年紀(jì)相仿,您選擇檢察官這個職業(yè),說明您一定有堅定的法律信仰甚至英雄情懷,從這一點來講,雖然我們職業(yè)不同、個案中的身份對立,但您渴望懲奸除惡、我則自詡救危扶弱,歸根結(jié)底我們的價值觀并不沖突,我們的追求其實也是一樣的。
我的當(dāng)事人年方二十四、五,她身份證上的照片面容清秀、目光清澈,正是人生最美的年紀(jì),但是跟她視頻時,她卻完全不是這個樣子了——不時哽咽、滿面愁容!
尊敬的檢察官,作為法律人,我實在想不出有什么理由要讓這樣一個無助的女孩承受這些殘酷的刑罰!
最后再次懇請您,在職權(quán)和法律的界限內(nèi),槍口抬高一寸,不應(yīng)讓我們的女孩絕望的哭泣!
此致
辯護(hù)人:夏海龍
2024年4月15日
法律分析:一般只會在你已被檢察機關(guān)以涉嫌職務(wù)犯罪立案時,傳喚你去接受調(diào)查才會收到;
或者是你的民事案子曾經(jīng)申請過檢察機關(guān)的民行部門提出過抗訴;
還有極少的情況是你要作為證人,接受詢問,此種發(fā)信的情況極少,一般都是直接電話聯(lián)系的。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑事訴訟法》 第一百一十九條 對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內(nèi)的指定地點或者到他的住處進(jìn)行訊問,但是應(yīng)當(dāng)出示人民檢察院或者公安機關(guān)的證明文件。對在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的犯罪嫌疑人,經(jīng)出示工作證件,可以口頭傳喚,但應(yīng)當(dāng)在訊問筆錄中注明。 傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過十二小時;案情特別重大、復(fù)雜,需要采取拘留、逮捕措施的,傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過二十四小時。 不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。傳喚、拘傳犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)保證犯罪嫌疑人的飲食和必要的休息時間。
法律分析:申訴,是指公民、法人或其他組織,認(rèn)為對某一問題的處理結(jié)果不正確,而向國家的有關(guān)機關(guān)申述理由,請求重新處理的行為。也是公民維護(hù)權(quán)益的一種方式。并具有法律效力。申訴有兩種,一則訴訟當(dāng)事人或其他有關(guān)公民對已發(fā)生法律效力的判決或裁定不服時,依法向法院或者檢察機關(guān)提出重新處理的要求。二則指國家機關(guān)工作人員或政黨、社團(tuán)成員對所受處分不服時,向原機關(guān)、組織或上級機關(guān),組織提出自己的意見。
申訴書格式如下: 1、申訴人:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。(申訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址); 2、被申訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被申訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址); 3、申訴人因xxxx(寫明案由,即糾紛的性質(zhì))一案不服xxxx人民法院(寫明原終審法院名稱)xxxxx第xxx號xx判決,現(xiàn)提出申訴(需注明申訴理由); 4、申訴人:(簽名或蓋章),且注明日期。
法律依據(jù):《中華人民共和國民事訴訟法》
第二百零三條 當(dāng)事人申請再審的,應(yīng)當(dāng)提交再審申請書等材料。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書副本之日起十五日內(nèi)提交書面意見;不提交書面意見的,不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當(dāng)事人補充有關(guān)材料,詢問有關(guān)事項。
第二百零四條 人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查,符合本法規(guī)定的,裁定再審;不符合本法規(guī)定的,裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。
第二百零五條 當(dāng)事人申請再審,應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內(nèi)提出;有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個月內(nèi)提出。
法律分析:不予起訴申請書申請人:地址;電話;事由;申請人XXX,因XXX人民檢察院對審查起訴信用卡詐騙一案,提出以下申請;請求目的:對做不予起訴的決定。事實和理由:寫明不予起訴的事實、理由綜上所述,申請人XXX,信用卡詐騙7萬,有自首,如實認(rèn)罪,取得銀行諒解書,家庭困難,想要向檢察院申請不起訴。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑事訴訟法》 第十五條 有下列情形之一的,不追究刑事責(zé)任,已經(jīng)追究的,應(yīng)當(dāng)撤銷案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無罪:
(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認(rèn)為是犯罪的;
(二)犯罪已過追訴時效期限的;
(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的;
(四)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;
(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;
(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。
第十六條 對于外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,適用本法的規(guī)定。
對于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,通過外交途徑解決。
法律分析:很多種。人民檢察院對直接受理的案件中被拘留的人,認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)在十四日以內(nèi)作出決定。在特殊情況下,決定逮捕的時間可以延長一日至三日。對不需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)立即釋放;對需要繼續(xù)偵查,并且符合取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住條件的,依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑事訴訟法》 第一百六十七條 人民檢察院對直接受理的案件中被拘留的人,認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)在十四日以內(nèi)作出決定。在特殊情況下,決定逮捕的時間可以延長一日至三日。對不需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)立即釋放;對需要繼續(xù)偵查,并且符合取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住條件的,依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。
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