一、專(zhuān)業(yè)解讀｜姚志斗律師：股東不配合，法定代表人如何更換？

【案例背景】

      法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，是法定的公司意思表達(dá)機(jī)關(guān)。而作為我國(guó)公司法規(guī)定的獨(dú)特機(jī)關(guān)，幾乎擁有公司一切事務(wù)的代表權(quán)，與之相對(duì)應(yīng)的，法定代表人的責(zé)任也十分重大。但在公司中，常常有關(guān)于法定代表人變更的問(wèn)題，尤其是在公司經(jīng)營(yíng)不善，股東不再向公司提供任何形式的資金的情況下，且對(duì)于公司法定代表人的變更意向不予理會(huì)，此時(shí)，公司法定代表人將如何維護(hù)自身權(quán)益。下面，讓我們通過(guò)案例進(jìn)行解析。

【案例提要】

      A公司成立于2015年8月25日，注冊(cè)資本1，000萬(wàn)元，當(dāng)時(shí)登記的股東為乙，法定代表人亦為乙。2015年8月27日，A公司的股東乙做出《股東決定》，內(nèi)容為免去乙擔(dān)任的公司執(zhí)行董事、法定代表人、經(jīng)理職務(wù)，委派甲為A公司的執(zhí)行董事、經(jīng)理、法定代表人，并于當(dāng)日向工商登記機(jī)關(guān)提交了《公司登記(備案)申請(qǐng)書(shū)》，申請(qǐng)將A公司的法定代表人由乙變更登記為甲，甲在該申請(qǐng)書(shū)的“法定代表人簽字”欄目簽字。2015年9月2日，上海市長(zhǎng)寧區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局出具了《準(zhǔn)予變更登記通知書(shū)》。2015年10月12日，A公司向上海市長(zhǎng)寧區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局申請(qǐng)將其股東由乙變更登記為乙和丙，將公司類(lèi)型由一人有限公司(自然人獨(dú)資)變更登記為有限公司(國(guó)內(nèi)合資)，甲在申請(qǐng)書(shū)的“法定代表人簽字”欄目簽字。

      2015年10月20日，上海市長(zhǎng)寧區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局出具了《準(zhǔn)予變更登記通知書(shū)》。甲非A公司的員工，僅在2013年12月至2016年9月間在上海文呈君業(yè)會(huì)務(wù)會(huì)展服務(wù)有限公司工作，該公司由乙的配偶丁擔(dān)任法定代表人。甲未參與A公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)和管理，亦未從A公司處領(lǐng)取過(guò)任何報(bào)酬。A公司的公章由股東乙掌握。2016年11月29日，甲曾向A公司及其股東發(fā)出《告知函》，要求辭去A公司的法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理等與實(shí)際身份不符的職務(wù)，并要求A公司到工商登記機(jī)關(guān)辦理法定代表人變更登記手續(xù)，但A公司未辦理相應(yīng)的變更登記。

【案件分析】

      本案中，原告既非被告的股東，亦非被告的員工，且除了在《公司登記(備案)申請(qǐng)書(shū)》的“法定代表人簽字”欄目簽過(guò)字外，A公司沒(méi)有任何證據(jù)能夠證明原告實(shí)際參與過(guò)公司的經(jīng)營(yíng)管理，原告亦未從A公司處領(lǐng)取任何報(bào)酬，但是，原告作為A公司名義上的法定代表人，卻要依法承擔(dān)其作為法定代表人的相應(yīng)責(zé)任，顯然有失公允。且從法律關(guān)系上分析，原告與A公司之間構(gòu)成委托合同關(guān)系，內(nèi)容為原告受A公司的委托擔(dān)任公司的法定代表人。原告在起訴前曾發(fā)函被告，要求辭去公司的法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理等與實(shí)際身份不符的職務(wù)，并要求被告到工商登記機(jī)關(guān)辦理法定代表人變更登記手續(xù)，故依據(jù)我國(guó)《合同法》第四百一十條之規(guī)定，原告有權(quán)要求解除其與A公司之間的委托合同關(guān)系。

【法院判決】

      綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法總則》第六條，《中華人民共和國(guó)合同法》第四百一十條，《中華人民共和國(guó)公司法》第十三條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下:

      一、被告A公司應(yīng)于本判決生效之日起三十日內(nèi)到上海市長(zhǎng)寧區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局滌除原告甲作為A公司法定代表人的登記事項(xiàng);

【法律依據(jù)】

一、《中華人民共和國(guó)公司法》第十三條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

二、《中華人民共和國(guó)合同法》第四百一十條委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

三、《國(guó)家工商行政管理局對(duì)變更公司法定代表人有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》第一條 有限責(zé)任公司變更法定代表人的議事方式和表決程序，應(yīng)由公司章程依法作出規(guī)定。有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)(按出資比例)的股東通過(guò)。

四、《國(guó)家工商行政管理局對(duì)變更公司法定代表人有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》第二條 不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司更換法定代表人需要由股東會(huì)作出決議。原法定代表人(執(zhí)行董事)不能或者不履行職責(zé)，致使股東會(huì)不能依照法定程序召開(kāi)的，可以由該公司出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東(指單個(gè)股東)或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議，否則，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予辦理變更登記。

【基于此問(wèn)題的司法實(shí)踐探索】

      一、傳統(tǒng)觀點(diǎn):這里說(shuō)的傳統(tǒng)觀點(diǎn)為過(guò)往司法實(shí)踐中法院判決所稱的“此屬于公司內(nèi)部糾紛，需根據(jù)公司內(nèi)部章程調(diào)解，不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)受理的民事訴訟范圍”，但在現(xiàn)實(shí)中，部分公司固執(zhí)地拒絕法定代表人卸任，一大部分原因是為了讓現(xiàn)任法定代表人為公司現(xiàn)有或?qū)⒂械慕?jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行承擔(dān)。而此時(shí)如果司法機(jī)關(guān)不進(jìn)行干預(yù)，一味地主張公司自治，忽略雙方為平等主體的關(guān)系，對(duì)于法定代表人自身、公司、社會(huì)影響都將是“三輸”的局面。

      二、司法實(shí)踐中的進(jìn)步:本案例中的法院判決其實(shí)便是這一問(wèn)題的司法實(shí)踐上的進(jìn)步，即法院考慮到公司與法定代表人為平等主體，二者之間的關(guān)系為委托合同關(guān)系，且原告既非公司股東，亦非公司員工，長(zhǎng)時(shí)間不參與公司實(shí)質(zhì)性管理，此時(shí)擔(dān)任公司法定代表人確為不妥。強(qiáng)調(diào)了“掛名”法定代表人的不公。

      三、總結(jié):在司法實(shí)踐中，雖然很明顯本文中的案例判決更具說(shuō)服力，但事實(shí)上，判決為傳統(tǒng)觀點(diǎn)的案例占更多數(shù)，且在法院審理中，當(dāng)事人要有確切的證據(jù)證明自己與公司之間不存在實(shí)質(zhì)性的關(guān)聯(lián)。且在實(shí)踐中，部分案例雖然認(rèn)為法定代表人有權(quán)辭任，但在窮盡內(nèi)部經(jīng)濟(jì)之前，即以職權(quán)召集股東會(huì)會(huì)議討論變更法定代表人事宜之前，其辭任請(qǐng)求并不能得到法律支持。所以，盡管在2017年的案例中有了一例積極的嘗試，但真正解決此問(wèn)題，仍是任重而道遠(yuǎn)。

【問(wèn)題解決方案】

一、若法定代表人持有公司百分之十以上的股份

      (一)根據(jù)《公司法》第四十條(董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持)可知，此時(shí)法定代表人可以主張?zhí)嶙h召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議進(jìn)行表決。

      (二)根據(jù)《公司法》第一百八十二條(公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。)可知，若當(dāng)事人持有公司股份，則可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制解散公司，以此迫使股東會(huì)同意變更法定代表人，達(dá)到維護(hù)自身利益的目的。

二、若法定代表人并未持股

      (一)若當(dāng)事人與公司并沒(méi)有實(shí)質(zhì)的法律基礎(chǔ)，且有可能會(huì)因?yàn)楣拘袨樵斐勺陨頇?quán)益受損，例如被列入失信被執(zhí)行人、限制高消費(fèi)等，此時(shí)可以通過(guò)訴訟尋求法律救濟(jì)，但在法律實(shí)務(wù)中，此類(lèi)問(wèn)題在公司自治與當(dāng)事人個(gè)人權(quán)益中常常難以平衡，例如部分案例中，法院便明確表示不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)受理的民事訴訟范圍。

      (二)公開(kāi)聲明:在當(dāng)?shù)鼗蛉珖?guó)范圍內(nèi)有一定影響力的報(bào)紙或媒體上，發(fā)表公開(kāi)聲明，明確表示辭去法定代表人的職務(wù)，并表示對(duì)公司此后的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，與本人無(wú)關(guān)，自己將不再承擔(dān)任何責(zé)任。若有股東會(huì)、董事會(huì)或其他管理人員有冒用本人代行簽署的法律文件，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

      (三)發(fā)函至工商、銀行、稅務(wù)等相關(guān)部門(mén)說(shuō)明自己已辭去法定代表人的職務(wù)，并備案簽名，防止冒簽。

律師認(rèn)為:

      法定代表人的更換可以分為正常情況的更換以及非正常情況的更換兩種情形。正常情況下的更換為公司股東進(jìn)行股東大會(huì)作出決議，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)(按出資比例)的股東通過(guò)，再由公司向登記機(jī)關(guān)辦理登記即可。不正常的更換又分為兩種:一為自然人空掛法定代表人之名，而沒(méi)有與公司有實(shí)際關(guān)聯(lián)，此時(shí)法定代表人想辭去該職位，但股東不予變更且不予辦理登記;二為股東會(huì)意圖更換現(xiàn)任法定代表人，但現(xiàn)任法定代表人掌握公司印章或營(yíng)業(yè)執(zhí)照等資料不予配合，致使公司股東無(wú)法順利辦理法定代表人變更登記。

      對(duì)于第一種不正常的法定代表人變更，雖沒(méi)有明確的法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)定，但在法律實(shí)務(wù)中，常常有法定代表人因公司行為被列入失信被執(zhí)行人、限制高消費(fèi)，甚至嚴(yán)重影響生活。此時(shí)，當(dāng)事人可以嘗試通過(guò)訴訟主張保障自己的合法權(quán)益，對(duì)此法院通常會(huì)平衡公司自治和人格保護(hù)間的關(guān)系。若此法定代表人確實(shí)與公司沒(méi)有任何法律基礎(chǔ)，又不符合法定代表人制度的宗旨，又有損個(gè)人權(quán)益，法院應(yīng)予以干預(yù)。但在司法實(shí)踐中，此類(lèi)判決邊界十分模糊。此時(shí)，法定代表人便可以考慮法律救濟(jì)以外的方法維護(hù)自身權(quán)益。

二、股東不配合變更法定代表人

法律主觀：

關(guān)于 法定代表人變更 股東會(huì)決議 ，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照公司法行使職權(quán)。 股東會(huì)由股東按出資比例行使表決權(quán)；必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

法律客觀：

《公司法》第13條： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

三、股東不配合法人變更怎么辦？

法律分析：

1、協(xié)商。如果法人不配合變更，首先當(dāng)然是能協(xié)商得盡可能的去協(xié)商，不然的話，他經(jīng)手的很多事情都不給公司交代，很容易造成公司損失。所以先盡可能的去協(xié)商，動(dòng)之以情，曉之以理，讓法人心甘情愿的去配合。2、免去其職務(wù)。公司的法定代表人，一般由執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。而公司的執(zhí)行董事或經(jīng)理是由股東大會(huì)選舉，聘任產(chǎn)生的。如果說(shuō)法定代表人不配合變更，我們可以通過(guò)，召開(kāi)股東大會(huì)，免去其職務(wù)。當(dāng)然了，免去法定代表人的職務(wù)，需要2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國(guó)民法典》

第五百十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記

第五百三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

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