一、蘇園路社區(qū)拆遷補(bǔ)償,「裁判觀點(diǎn)集成」未提取法定公積金分配利潤(rùn)是否構(gòu)成損害公司利益

未提取法定公積金即分配利潤(rùn)是否構(gòu)成損害公司利益

——董某訴蔡某、王某、劉某，第三人A公司損害公司利益案

【案件基本信息】

1、裁判書(shū)字號(hào)：

北京市門頭溝區(qū)人民法院（2014）門民初字第433號(hào)民事判決書(shū)

2、案由：損害公司利益糾紛

3、當(dāng)事人：

原告：董某

被告：蔡某、王某、劉某

第三人：A公司

【基本案情】

A公司成立于2007年，股東為蔡某、王某、劉某和董某，持股比例分別為：30%、24%、23%和23%，其中，蔡某為執(zhí)行董事。公司成立后，未聘請(qǐng)其他員工，承接的項(xiàng)目均由股東自己完成，所得收入由股東大致按照股權(quán)比例進(jìn)行分配。2008年10月至2013年5月期間，A公司收入共計(jì)200萬(wàn)余元，扣除房租和納稅等費(fèi)用后，剩余193萬(wàn)余元。該款經(jīng)蔡某、王某、劉某三人口頭商定，三人每三個(gè)月左右以工資形式進(jìn)行了分配，未提取法定公積金予以留存。董某自2009年9月30日之后未參與分配。

本案中，董某主張對(duì)A公司2008年10月至2013年5月期間的收入，其依照股權(quán)比例應(yīng)分得40萬(wàn)余元，該款在董某獲得前應(yīng)屬于公司財(cái)產(chǎn)。關(guān)于A公司向各股東分配收益的方式，董某主張一直是大致按照出資比例進(jìn)行分配；被告蔡建峰、王某、劉某主張分配比例大致是參照股權(quán)比例，但也考慮個(gè)人工作分工和公司成立前各股東的工資水平情況。

2013年10月，董某分別發(fā)函A公司的執(zhí)行董事蔡某和監(jiān)事王某，要求其就本案董某所主張的蔡某、王某、劉某三人損害公司利益一事提起訴訟。蔡某和王某收到上述函件后未予以答復(fù)，亦未提起訴訟。

【案件焦點(diǎn)】

未提取法定公積金即分配利潤(rùn)是否構(gòu)成損害公司利益，如構(gòu)成損害公司利益，是否需要將未提取的相應(yīng)部分法定公積金退回?

【法院裁判要旨】

1、被告蔡某、王某、劉某在分配股東利益前，未提取法定公積金留存公司，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，亦損害了A公司的利益。原告董某關(guān)于要求三被告將退還違法分配的利潤(rùn)，作為公司法定公積金予以留存的訴訟請(qǐng)求，有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。

2、對(duì)于A公司稅后利潤(rùn)的數(shù)額，雙方當(dāng)事人對(duì)公司收入在扣除房租和納稅等費(fèi)用后剩余193萬(wàn)余元的事實(shí)無(wú)異議。對(duì)此法院認(rèn)為，該金額可以作為公司稅后利潤(rùn)，以此計(jì)算法定公積金數(shù)額。

3、被告蔡某、王某、劉某雖辯稱該款中應(yīng)扣除各股東的勞務(wù)成本，但根據(jù)查明的事實(shí)，A公司股東從公司獲取的收益已經(jīng)生效法律文書(shū)確認(rèn)為股東基于出資取得的股東權(quán)益，且雙方當(dāng)事人亦認(rèn)可在分配股東利益時(shí)大致依照各股東的出資比例。三被告應(yīng)退還A公司193萬(wàn)余元,作為法定公積金予以留存。

4、對(duì)于董某認(rèn)為其依照股權(quán)比例應(yīng)分得40萬(wàn)余元，認(rèn)為三被告多分了本應(yīng)由董某分得的利潤(rùn)的主張，法院認(rèn)為實(shí)質(zhì)上屬于董某對(duì)A公司股東權(quán)益分配的異議。不屬于本案損害公司利益責(zé)任糾紛案由下的處理范疇，故對(duì)其該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求不予支持。

【萍論】

1、什么是公積金？

公積金又稱儲(chǔ)備金，是公司為了鞏固自身的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)、提高公司的信用和預(yù)防意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定，在公司資本以外積存的資金，屬于公司的附加資本，公積金的用途主要在于彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或轉(zhuǎn)為增加公司資本。即使公司不存在虧損的情形，但未提取法定公積金，亦將損害公司的信用和抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力，從長(zhǎng)期來(lái)看，構(gòu)成對(duì)公司利益的損害。

2、未提取法定公積金即分配利潤(rùn)是否構(gòu)成損害公司利益？

《公司法》井未直接對(duì)未提取法定公積金是否構(gòu)成對(duì)公司利益的損害予以明確規(guī)定。對(duì)該行為的認(rèn)定需要結(jié)合公司制度中公積金的性質(zhì)和用途來(lái)進(jìn)行分析。法律規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

從以上可以看出，公司制度中對(duì)公積金的規(guī)定，就是為了在財(cái)務(wù)制度上保障公司、公司股東以及公司債權(quán)人的利益。但對(duì)于公司本身而言，未提取法定公積金，亦構(gòu)成對(duì)公司利益的損害。因?yàn)槿绻惶崛》ǘüe金，即使公司當(dāng)前不存在需要彌補(bǔ)虧損的情形，但必然也會(huì)損害公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)和抗風(fēng)險(xiǎn)能力，同時(shí)無(wú)法使其進(jìn)行擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和增資。

故股東會(huì)在未提取法定公積金前對(duì)公司利潤(rùn)進(jìn)行分配應(yīng)屬于股東或公司高級(jí)管理人員利用職務(wù)便利侵占公司財(cái)產(chǎn)的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)公司利益的損害。

3、公司發(fā)工資和分紅的區(qū)別是什么？

① 工資按月發(fā)放，分紅按年發(fā)放；工資是員工的勞動(dòng)報(bào)酬，作為勞動(dòng)報(bào)酬是受到法律的保護(hù)的。

② 工資是沒(méi)有一個(gè)有效期的，分紅是可以鎖定一年有效的，例如今年你買了100份，這100份今年有效，今年年底分完錢這個(gè)合伙人計(jì)劃就終止了。

③ 工資的所得稅跟分紅的所得稅可是不一樣的，工資薪金所得，適用3%-45%的綜合所得個(gè)稅稅率，如果是分紅，利潤(rùn)要先交25%企業(yè)所得稅，稅后利潤(rùn)才能分給股東。分紅則要交20%分紅個(gè)稅，這兩層稅加起來(lái)，綜合稅率是40%。

【適用法律】

《公司法》第一百六十七條

《公司法》第二百零四條

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二、提取法定盈余公積影響未分配利潤(rùn)嗎

提取法定盈余公積會(huì)影響未分配利潤(rùn)。提取盈余公積金不會(huì)影響企業(yè)的可供分配利潤(rùn)，但是會(huì)影響企業(yè)的未分配利潤(rùn)，可供分配利潤(rùn)=年初未分配利潤(rùn)+本年凈利潤(rùn)+其他轉(zhuǎn)入計(jì)算出本年可供分配利潤(rùn)，然后企業(yè)通過(guò)利潤(rùn)分配科目來(lái)分配現(xiàn)金股利、提取盈余公積等。因此企業(yè)分配現(xiàn)金股利和提取盈余公積都不會(huì)影響可供分配利潤(rùn)，但是會(huì)影響未分配利潤(rùn)。提取法定盈余公積的標(biāo)準(zhǔn)：1、提取金額：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)年度經(jīng)審計(jì)的凈利潤(rùn)的10%提取法定盈余公積金；2、資金用途：法定盈余公積金應(yīng)當(dāng)用于彌補(bǔ)公司虧損、增加注冊(cè)資本、轉(zhuǎn)作股利或者其他用途。其中，轉(zhuǎn)作股利的比例應(yīng)當(dāng)不超過(guò)當(dāng)年度凈利潤(rùn)的50%；3、提取程序：公司提取法定盈余公積金應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議，報(bào)經(jīng)公司注冊(cè)地省、自治區(qū)、直轄市人民政府核準(zhǔn)后，方可提取。綜上所述，公司在提取法定盈余公積金時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律法規(guī)，嚴(yán)格按照程序進(jìn)行，確保提取資金的合法性和正當(dāng)性。同時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)合理運(yùn)用盈余公積金，增強(qiáng)自身發(fā)展能力，提高經(jīng)濟(jì)效益。【法律依據(jù)】：《中華人民共和國(guó)公司法》第一百六十六條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

三、剩余股利分配政策不考慮提取盈余公積么

法律分析：不考慮。剩余股利政策是依靠股利維持生活的股東和養(yǎng)老基金管理人最不贊成的公司股利分配政策。只有在資金有剩余的情況下，才會(huì)超本年盈余進(jìn)行分配;超量分配，然后再去借款或向股東要錢，不符合經(jīng)濟(jì)原則，因此在剩余股利分配政策下，公司不會(huì)動(dòng)用以前年度未分配利潤(rùn)，只能分配本年利潤(rùn)的剩余部分。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)公司法》 第七十一條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

四、公司在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金法定公益金之前向股東分配利潤(rùn)不符合公司

法律主觀：公司法關(guān)于彌補(bǔ)虧損事項(xiàng)的規(guī)定：1、公司的公積金可以用來(lái)彌補(bǔ)公司虧損，但是資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損；2、如果公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

法律客觀：《公司法》第一百六十八條 公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。 第一百六十九條 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。 公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)就解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許會(huì)計(jì)師事務(wù)所陳述意見(jiàn)。

五、盈余公積從凈利潤(rùn)提取還是未分配利潤(rùn)

盈余公積從凈利潤(rùn)提取。盈余公積金是公司留存收益的一部分，需要從公司的稅后凈利潤(rùn)中提取。具體來(lái)說(shuō)，公司在計(jì)算稅后凈利潤(rùn)后，按照國(guó)家規(guī)定的比例提取一定數(shù)額的盈余公積金，直到該公積金達(dá)到公司注冊(cè)資本的50%。在此基礎(chǔ)上，公司可以自由支配剩余的凈利潤(rùn)，包括進(jìn)行分配、留存等。因此，盈余公積金不屬于未分配利潤(rùn)的范疇，而是屬于公司留存收益的一種安排方式。盈余公積提取標(biāo)準(zhǔn)是由國(guó)家進(jìn)行規(guī)定的，主要包括以下方面：1、每年提取比例：國(guó)家規(guī)定企業(yè)每年可以提取留存收益的10%到50%作為盈余公積。其中，國(guó)家對(duì)于不同形式的企業(yè)分別規(guī)定了不同的比例。例如，對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司，每年可提取稅后凈利潤(rùn)的10%到20%作為盈余公積；對(duì)于國(guó)有企業(yè)，每年可提取稅后凈利潤(rùn)的30%到50%作為盈余公積；2、公積金提取上限：企業(yè)盈余公積金的上限為公司注冊(cè)資本的50%。當(dāng)公積金達(dá)到上限后，企業(yè)不得再提取盈余公積金；3、公積金用途：企業(yè)盈余公積金主要用于彌補(bǔ)公司虧損、增加注冊(cè)資本、發(fā)放股息等方面。在使用公積金時(shí)，企業(yè)需要按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行申請(qǐng)和審批，確保公積金的使用符合法律法規(guī)和公司章程等要求。綜上所述，企業(yè)在提取盈余公積金時(shí)，應(yīng)當(dāng)參考國(guó)家規(guī)定和公司章程，遵守相關(guān)法律法規(guī)，確保公積金的使用符合法律法規(guī)和公司章程等要求。【法律依據(jù)】：《中華人民共和國(guó)公司法》第一百六十六條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條 的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。

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投稿：范鈺美

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